Ajustes secundários nos preços de transferência: aplicação, riscos e critérios da OCDE

Os ajustes secundários representam uma das áreas mais especializadas e menos uniformes dentro do quadro de preços de transferência. Embora não façam parte do ajuste primário, que visa corrigir o valor da transação para ajustá-lo ao princípio da plena concorrência, os ajustes secundários surgem para tratar das implicações econômicas adicionais, como se os benefícios indevidos tivessem sido canalizados como empréstimos, dividendos ou contribuições de capital implícitas. A sua aplicação pode alterar completamente a posição fiscal do contribuinte, gerando consequências financeiras como dupla tributação, juros presumidos ou retenções adicionais, dependendo da jurisdição e do tratamento adotado. Esse cenário é particularmente relevante diante das novas regras de preço e da aplicação das regras adotadas por várias administrações tributárias.

As Diretrizes de Preços de Transferência da OCDE (TPG 2022) dedicam uma seção específica a este assunto, explicando seu fundamento conceitual, os riscos para os grupos multinacionais e as implicações da política fiscal para os países que decidem incorporá-las em sua regulamentação, sempre dentro do padrão da OCDE e das diretrizes da organização.

O que são ajustes secundários na transação?

Um ajuste secundário surge após uma correção primária, quando a administração tributária conclui que a parte do grupo que recebeu um benefício não remunerado deve reconhecer uma transação adicional para refletir adequadamente o fluxo econômico que teria ocorrido entre partes independentes.

Esse mecanismo se baseia na ideia de que um benefício excessivo derivado da transação ajustada não pode ficar “sem consequência”. Por isso, a autoridade fiscal reinterpreta esse benefício como uma forma de financiamento, distribuição ou contribuição, dependendo do caso, como parte da realização dos ajustes necessários.

Embora conceitualmente esses ajustes busquem coerência econômica, eles não modificam o ajuste primário, mas acrescentam uma consequência tributária adicional — muitas vezes exigindo um claro delineamento da transação para fins de auditoria.

Como os ajustes secundários se materializam?

As Diretrizes reconhecem três formas predominantes, consistentes com as respectivas abordagens de preços utilizadas internacionalmente:

1. Empréstimo presumido.

A entidade que recebeu um benefício indevido é considerada devedora da contraparte. Esse cenário geralmente implica a imputação de juros arm’s length, podendo até influenciar cálculos associados ao preço de revenda e gerar impacto transfronteiriço em matéria de retenção.

2. Dividendo presumido.

O benefício excedente é tratado como distribuição de lucros não registrada contabilmente. Pode gerar retenções adicionais e afetar o crédito fiscal na jurisdição do destinatário, além de refletir a necessidade de coerência nos ajustes de preços.

3. Contribuição de capital presumida.

A autoridade interpreta que a entidade está aumentando seu investimento na contraparte. Esse tratamento não gera juros, mas afeta a valorização patrimonial.

A escolha entre essas formas depende da legislação interna de cada país e da substância econômica da transação.

Riscos e desafios para os grupos multinacionais

Os ajustes secundários podem ter impactos profundos na posição fiscal de um grupo, mesmo quando o ajuste primário é limitado. Os principais riscos identificados pela OCDE são:

• Dupla tributação econômica: ocorre quando há diferenças no tratamento de transações com partes relacionadas, especialmente em operações internacionais entre partes, influenciadas pelo conceito de pessoas adotado localmente e pela decorrência dos ajustes aplicados.
• Carga administrativa adicional: Os fluxos presumidos geram obrigações de registro, documentação e conciliação que não existiam anteriormente. Em alguns países, isso é tão oneroso que o conceito não é aplicado por razões práticas.
• Inconsistências normativas entre países: A OCDE não exige a aplicação de ajustes secundários, o que implica que seu uso é desigual a nível internacional. Isso aumenta o risco de disputas, processos MAP e litígios prolongados.
• Impacto em transações complexas: Reestruturações, financiamento intragrupo ou transferências de intangíveis são particularmente sensíveis, devido ao alto nível de subjetividade na avaliação e na identificação de benefícios não compensados — especialmente em contextos de reestruturação de negócios.

Critérios e padrão da OCDE para a aplicação de ajustes secundários

Embora as Diretrizes não obriguem a aplicação desse mecanismo, elas estabelecem diretrizes essenciais:

• Coerência com o princípio da plena concorrência:A transação secundária deve refletir o que partes independentes teriam feito diante de um benefício excessivo. Em algumas análises, isso pode envolver referências ao método de margem ou à margem líquida da transação, sempre considerando os parâmetros aceitos em práticas internacionais.
• Dependência da legislação local: A OCDE enfatiza que são os países que decidem se incorporam ou não esse mecanismo em sua legislação. Isso explica seu uso limitado em algumas jurisdições e a diversidade na aplicação das regras.
• Proporcionalidade e substância: O ajuste secundário não deve se tornar uma ferramenta adicional de arrecadação, mas um mecanismo para refletir corretamente o impacto econômico do ajuste primário.
• Consistência metodológica: Nos casos em que for considerado um empréstimo presumido, a taxa de juros imputada deve ser de mercado e consistente com as regras financeiras internacionais aplicáveis ao grupo, o que requer uma análise de comparabilidade adequada.

Implicações para os contribuintes e boas práticas

Os grupos multinacionais devem adotar estratégias preventivas para reduzir o risco de ajustes secundários:

• Documentação robusta e atualizada, essencial para o cálculo dos tributos, definição da base de cálculo e correta declaração das operações.
• Monitoramento contínuo de fluxos não compensados, evitando acúmulos que possam ser interpretados como benefícios implícitos e que, em alguns casos, podem levar à redução da base tributável ou a interpretações divergentes entre administrações fiscais.
• Avaliação pré-APA em operações críticas, como transferência de intangíveis ou acordos de compartilhamento de custos, especialmente quando envolvem operações financeiras entre partes ou estruturas que requerem análise detalhada das condições de mercado.

• Revisão periódica das políticas intragrupo, considerando que um pequeno desvio na margem de lucro pode se amplificar se gerar ajustes secundários, especialmente quando afeta algum indicador de rentabilidade usado na análise econômica..

• Uso estratégico de MAP e acordos para evitar a dupla tributação, particularmente quando as práticas entre jurisdições não estão alinhadas ou quando os ajustes repercutem no ano subsequente ao período analisado..

Essas práticas não eliminam o risco, mas reduzem significativamente a probabilidade de consequências financeiras inesperadas.

Conclusão

Os ajustes secundários, embora não façam parte das obrigações primárias de preços de transferência, constituem uma área avançada de preços de transferência que, embora não seja obrigatória, pode ter um impacto significativo na carga tributária dos grupos multinacionais. Sua aplicação desigual e potencialmente conflitante entre jurisdições destaca a importância da coerência normativa e da transparência documental.

As Diretrizes da OCDE, embora não exijam sua adoção, estabelecem diretrizes que buscam garantir uma aplicação harmoniosa e proporcional. Em um ambiente globalizado, os contribuintes devem entender tanto as implicações desses ajustes quanto as ferramentas disponíveis — como mecanismos de acordo mútuo (MAP) ou APAs — para mitigar riscos e evitar a dupla tributação.

Fortaleça sua conformidade em Preços de Transferência

Assessoria especializada na América Latina, EUA e Espanha.

Otimize a gestão de suas operações entre empresas, valide a aplicação correta de ajustes secundários e reduza riscos fiscais aplicando critérios totalmente alinhados com as Diretrizes da OCDE.

Nossos especialistas acompanham você desde o diagnóstico até a defesa técnica perante a administração tributária. Pronto para revisar suas políticas de preços de transferência com uma abordagem integral e atualizada? Entre em contato conosco.

Fonte: OCDE